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学人观点

  • 【观点】廖欣等:深化东盟法律制度研究——从中国企业防范投资东盟法律风险的视角

    来源:  发表时间:2018-01-04 15:34:42  

    【作者】邓宁 廖欣 杨鹏 周青

    【单位】广西社科院深化中国-东盟法律制度研究课题组

    【来源】《广西日报》2017年12月27日

     

    2017年4月习近平总书记在视察广西时指出,广西有条件在“一带一路”建设中发挥更大作用,提出要立足独特区位,夯实提升中国-东盟开放平台,构建全方位开放发展新格局。经过14年的建设与发展,我国紧紧抓住在中国-东盟框架下东盟经济共同体建立及“一带一路”建设契机,对东盟国家的投资规模迅速扩大。然而,我们也应看到,涉东盟企业面临的政治、经济、文化、法律和金融等风险也不断增多。加强相关法律风险的研究、完善有关法律制度并为中国企业更好参与“一带一路”建设提供法律智力支持,具有重要而深远的意义。

    一、加强立法协作机制研究,努力减少法律冲突引发的风险。中国企业对东盟投资的法律风险,一个重要方面就是源于国际投资法律制度的风险,其一般表现在投资东道国的法律体系不健全,无法可依;或者虽然东道国有法可依,但对法律执行不严甚至歪曲法律本意执行,使投资者的利益受到损害;以及与投资东道国的法律冲突等三种形式。这种法律风险产生的重要原因即在于利益的追求与价值选择的不同。但在中国-东盟自贸区这一框架下,过度追求自身的局部利益,就会产生排斥合理市场竞争、侵犯共同利益、破坏投资活动整体战略等严重的法律风险。为此,对于中国-东盟自贸区以及成员国来说,各国应本着合作博弈的理念,在互利共赢原则下,尊重国家经济主权同时,在立法价值的选择上应兼顾平衡利益分配所涉及的各个方面,预防国际法律冲突导致的投资法律风险的产生。即对自贸区各主体的多元化利益追求予以协调和做出妥善处理,进而实现立法的有效协作,从源头上尽可能减少投资的法律风险产生。同时,循序渐进,探讨与研究建立东盟法律冲突处理机构,充分利用该机构在法律技术和法律结构层面发掘处理与解决投资以及其他领域法律冲突的方法;深入开展法律冲突处理的机制研究,探寻间接调整的方法与直接调整的方法等并用的法律冲突解决模式体系。

    二、加强双边或多边保护协定研究,加快构建投资规则体系。从中国企业对东盟投资的法律风险来看,无论是国际法律风险,还是源自东盟国家风险或是中国国内风险,都不是投资者自身能够完全防范与解决的。这就需要中国与其他东盟国家之间不断的法律博弈和合作,尽可能达成立法上的协调,减少法律冲突。在对外投资合作方面,要妥善地利用政府间的双边或多边合作方式,为投资者对外投资提供一层保护屏障。具体来说,自贸区国家政府之间应以“一带一路”建设为依托,在中国-东盟自由贸易区全面合作框架下,本着深化合作的目的,对原已签订的各种多边或双边协定进行梳理,针对对外投资过程中出现的新问题、新情况,在各方参与下进行制度设计层面上的完善,强调制度的可操作性和实效性。同时,在协定的整合与补缺过程中,明确政府职责的定位。当前,要着力去发现市场机制存在的问题,找到市场机制包括合作机制、投资发展机制等没有发挥好作用的原因,而不是一味的推动项目增加投资。风险管理是政府的重要职能,风险的减弱有赖于市场发育的完善,也需要政府在市场不完善的历史阶段内起到补足的作用。如此,才能使风险纳入可控范围,充分调动和发挥企业的积极性和市场的调节功能。此外,要加强对中国-东盟自由贸易区国际投资软环境分析,减少中国企业对东盟投资过程中所面临的商业风险和政治风险,通过研究推动各国政府、企业、民间组织各方实体的共同协调,包括在国际层面和国内层面建立起良好的合作协调机制。

    三、坚持共建共享,建立健全贸易争端解决机制。深化东盟法律制度,解决中国企业投资东盟面临的法律风险,仅仅依赖于立法的完善以及政府间的努力还是不够的。有投资必有利益,有利益必有争端,这是一个必然的现象。面对争端的发生,是否拥有一套系统有效的争端解决机制显得十分重要。虽然《中国-东盟投资争端解决机制协议》规定了有关解决方法,但其规定过于原则,从一定程度上说,操作性不强。在此情况下,应加强东盟争端解决机制研究,以共建共享理念为指导,秉持亲诚惠容,促进自贸区各成员国及其社会组织和大众积极参与争端解决机制之构建。同时,做好磋商、仲裁、诉讼等争端解决机制之间的有效衔接,完善各类争端解决机制的配套与保障措施,以真正实现解纷机制之间的资源共享。


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